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超經營范圍開票有什么風險?
發布日期:2020/11/19

  納稅人的經營業務日趨多元化,在主營范圍以外(工商營業執照載明的經營范圍以外)也會發生其他屬于增值稅應稅范圍的經營活動。實務中,企業在經營范圍以外的經營活動中開具發票時,通常會產生一個疑問,“超經營范圍開票”是否違法,或者有無涉嫌虛開增值稅專用發票。諸如此類的顧忌讓納稅人在經營活動中投鼠忌器。為此,企業經營者必須明確一點,納稅人自行開具增值稅發票或向稅務機關申請代開增值稅發票時,不受其營業執照中的營業范圍限制,只要發生真實的應稅業務均可開具增值稅發票。

        01、“發票使用范圍”不同于企業“經營范圍”

        《發票管理辦法》第二十四條第一款第(四)項規定,任何單位和個人應當按照發票管理規定使用發票,不得擴大發票使用范圍。第三十五條第一款第(五)項規定,違反本辦法的規定,擴大發票使用范圍的,由稅務機關責令改正,可以處1萬元以下的罰款,有違法所得的予以沒收。明確“發票使用范圍”與企業“經營范圍”兩個概念是區分企業是否可以超范圍開具發票的關鍵?!鞍l票使用范圍”是指某一種發票的可開具范圍,比如根據四川省國家稅務局2012年第1號公告規定:“定額有獎發票適用于四川省國稅系統管轄且實行定期定額征收方式的個體工商戶和其他個人銷售貨物或者提供加工、修理修配勞務時開具使用?!薄鞍l票使用范圍”屬于稅務方面的專屬概念;而企業“經營范圍”是企業從事經營活動的業務范圍,屬于企業登記的專屬概念。一般企業稅會人員在固有觀念上會將“發票使用范圍”與企業“經營范圍”等同,以至于在“超經營范圍開具發票”的屬性認定問題上產生偏差,導致法律適用錯誤。

        02、超“經營范圍”開具發票不違法

        (一)國家稅務總局層面對此問題的解答

        《發票管理辦法》及其實施細則沒有明文禁止納稅人“超經營范圍開具發票”的行為。相反,《細則》第二十六條規定:“填開發票的單位和個人必須在發生經營業務確認營業收入時開具發票。未發生經營業務一律不準開具發票”,明確納稅人確認營業收入時必須開具發票,而不論發生的經營業務是否“超經營范圍”。根據“法無禁止即自由”的法律精神,企業“超經營范圍開具發票”并不違法。國家稅務總局納稅服務司在2011年01月17日在國家稅務總局官方網站上曾就“從事不在經營范圍內的業務,可否開具相關內容的增值稅專用發票?”問題公開答疑。

        (二)地方稅局層面對此問題的解答

       根據《發票管理辦法》的相關規定,發票開具的核心要義就是要符合真實業務情況,也就是說,你如果實際提供了應稅行為,就應該如實開票納稅,營業執照的范圍不構成對是否開票是否納稅的本質問題的阻礙。為此,除了在國家稅務總局層面,各地稅務機關對此也有一些執行口徑的解答,具體情況如下:

       內蒙古:納稅人的經營業務日趨多元化,在主營業務以外會發生其他屬于增值稅應稅范圍的經營活動。所以納稅人自行開具增值稅發票或向稅務機關申請代開增值稅發票時,不受其營業執照中的營業范圍限制,只要發生真實的應稅業務均可開具增值稅發票。

       湖北:納稅人發生營業執照的經營范圍以外的業務,是否可以開具發票?

       納稅人發生營業執照的經營范圍以外的業務,可以向工商部門申請變更營業執照范圍,工商部門不予變更營業執照范圍的,納稅人可自行開具發票。

       甘肅:一般納稅人一律自開增值稅發票。

       小規模納稅人超范圍經營開具發票分以下兩種:

       (1)臨時性業務。建議向主管稅務機關說明情況后,增加相應征收品目,自行開具發票。需要專用發票的建議攜帶代開增值稅專用發票所需資料至主管稅務機關辦稅服務大廳,向主管稅務機關說明情況,由主管稅務機關辦理代開專票事宜。

       (2)經常性業務。建議先聯系工商部門變更經營范圍,再由主管稅務機關增加相應的征收品目及征收率,自行開具發票。需要專票的建議先聯系工商部門變更經營范圍,再攜帶代開增值稅專用發票所需資料至主管稅務機關辦稅服務大廳辦理代開專票事宜。

       03、“超經營范圍”開具發票的風險

       (一)在開票系統內可能無法開具相應稅率的發票

       企業發生了經營范圍以外的業務,不僅可以向稅務機關申請代開發票而且還可以自行開具。但是,企業自行開具發票時可能會遇到開票系統內沒有與經營業務相對應的稅率,比如銷售廢舊電腦,開票系統內無法選擇13%的稅率。此種情況下企業需要帶金稅盤去稅務局重新發行,將相關信息授權錄入防偽稅控設備??墒亲罱K能否給企業發行可能還會看稅局是否做了稅種和品名的核定。

       (二)開出發票后納稅申報出現異常

       就目前而言,開票系統內的所有稅率都可以選擇進行開具,自行開具發票很少會遇到沒有相對應稅率的情況,企業基本都可以實現發票的正常開具。但是,正常情況下稅務機關一般會給每個企業核定稅種和征收品目,某些地方稅務機關可能對此設置了和納稅申報表的邏輯檢查。比如一個小規模納稅人,其本身經營范圍就是廣告相關服務,稅務局核定的增值稅征收品目就是廣告服務,并沒有核定其他內容。如果征收品目和申報表有勾稽檢查,那么就算自行開具了3%的銷售貨物的發票,在申報時候可能系統會提示申報異常信息。這個情況就是納稅人自行開具了銷售貨物的發票,但是申報表檢測到納稅人沒有相應的稅種核定,不讓其填表。這種情況下就需要企業去稅務局核定相關的稅種和征收品目。

       (三)稅務稽查的風險

       雖然沒有明文規定禁止開具超經營范圍的業務發票,但開具后,會不會給企業帶來稅務上的風險?會不會引起稅務局的注意,給企業帶來不必要的稅務稽查?金稅三期上線后,增值稅發票的開具更加透明、可查,超出經營范圍開票,還是存在一定的稅務風險的?,F行的開票系統,需根據開票內容,選擇商品名稱、稅務編號等,在發票中,購銷雙方以及商品名稱都是很清楚、準確的。所以,當開票內容與企業主營業務相差較大時,極易引起稅務局的注意。因此,發生“超經營范圍業務”,必須開具超經營范圍增值稅發票時,請務必保留好相關稅務證據:如購銷合同、賬單等,以應對稅務部門的檢查。

       (四)虛開的稅務風險

       《發票管理辦法》第二十二條規定:“任何單位和個人不得有下列虛開發票行為:(一)為他人、為自己開具與實際經營業務情況不符的發票;(二)讓他人為自己開具與實際經營業務情況不符的發票;(三)介紹他人開具與實際經營業務情況不符的發票?!币虼思{稅人不論是否“超經營范圍開具發票”,開具發票必須與實際經營業務情況相符。結合發票管理辦法實施細則第二十六條關于“未發生經營業務一律不準開具發票”的規定,如果虛構經營業務開具發票,或者開具的發票與實際經營業務情況不符,包括開具日期,購銷雙方的名稱,貨物服務的名稱,金額等票面信息與實際經營業務情況不符,即便發票的貨物服務在“經營范圍”內,都會涉嫌虛開發票,給開票方和受票帶來風險。

        以上僅為行政法上的“虛開”,對于是否涉嫌刑事責任,還需要結合《刑法》第二百零五條予以分析。根據《刑法》第二百零五條的規定,虛開增值稅的構成要件為:(1)主體要件:本罪的主體為一般主體,包括單位和個人;(2)主觀要件:主觀方面必須是故意,虛開增值稅專用發票罪的定義中的“虛開”,表述為:不按照實際情況如實開具增值稅專用發票的行為。;(3)客體要件:本罪侵犯的客體是我國的稅收征管制度,具體是增值稅專用發票管理制度;(4)客觀要件:客觀上表現為沒有貨物銷售而開具或者不按照實際情況如實開具增值稅專用發票及其他可用于騙取出口退稅,抵扣稅款的發票。形式上看未造成國家稅款的流失。企業在“在超經營范圍開具發票”時,只要滿足以下要件,就不構成虛開增值稅專用發票:(1)企業沒有“虛開”的故意;(2)企業之間存在真實的交易關系,并且發票數量以及金額都與合同相符;(3)國家稅款沒有因該行為而遭受損失。


 

  2020年4月之前的解讀——

  超經營范圍開具發票相關的稅務風險 <明稅>

  現代經濟活動中,企業經營收入越來越呈現現多樣性,不少納稅人都會發生營業執照經營范圍以外的經營活動,諸如出租不動產、建筑安裝、銷售不動產等,以及銷售使用過的廢舊電腦、辦公桌椅等。他們在進行此類業務開具發票時,都會有“超經營范圍開票是否違法”以及會有什么樣的稅務風險的疑惑,本篇文章對此進行相關解答。

  一、經營范圍的定義

  經營范圍是指國家允許企業法人生產和經營的商品類別、品種及服務項目,反映企業法人業務活動的內容和生產經營方向,是企業法人業務活動范圍的法律界限,體現企業法人民事權利能力和行為能力的核心內容?!?/span>民法通則》規定,“企業法人應當在核準登記的經營范圍內從事經營?!边@就從法律上規定了企業法人經營活動的范圍。

  二、“超經營范圍開具發票”不違法

  納稅人應遵照工商營業執照載明的經營范圍守法經營。但在生產經營活動中,會偶爾發生一些營業執照載明經營范圍以外的經營業務,產生增值稅應稅收入,那么這些超出經營范圍的應稅收入可否開具發票呢?根據2010年12月20日國務院令第587號修改并重新公布的的《中華人民共和國發票管理辦法》(2011年2月1日起施行,以下簡稱《辦法》),以及2014年12月27日國家稅務總局令第37號修改并重新公布的《中華人民共和國發票管理辦法實施細則》(2015年3月1日起施行,以下簡稱《細則》)的相關規定,沒有明文禁止納稅人“超經營范圍開具發票”的行為。相反,《細則》第二十六條規定:“填開發票的單位和個人必須在發生經營業務確認營業收入時開具發票。未發生經營業務一律不準開具發票”,明確納稅人確認營業收入時必須開具發票,而不論發生的經營業務是否“超經營范圍”。納稅人如果變更或增加經營業務項目,應及時到工商管理部門變更營業執照載明的經營范圍,但這與“超經營范圍”可否開具發票無必然關聯。所以,可以這樣理解,“超經營范圍開具發票”不違法。

  三、各個地方相關執行口徑的解答

  1、內蒙古自治區國家稅務局營改增期間增值稅發票相關問題解答

  納稅人的經營業務日趨多元化,在主營范圍以外也會發生其他屬于增值稅應稅范圍的經營活動。所以納稅人自行開具增值稅發票或向稅務機關申請代開增值稅發票時,不受其營業執照中的營業范圍限制,只要發生真實的應稅業務均可開具增值稅發票。

  2、甘肅省國家稅務局關于發票開具使用涉及相關政策及問題回復

  問:一般納稅人發生超出稅務登記經營范圍業務,是自開發票還是由稅務機關代開發票?

  答:一般納稅人一律自開增值稅發票。問:小規模納稅人超出經營范圍如何開具發票?

  答:超范圍經營開具發票分以下兩種情況:

  (1)臨時性業務,建議向主管稅務機關說明情況后,增加相應征收品目,自行開具發票。需要專用發票的建議攜帶代開增值稅專用發票所需資料至主管稅務機關辦稅服務大廳,向主管稅務機關說明情況,由主管稅務機關辦理代開專票事(2)經常性業務:建議先聯系工商部門變更經營范圍,再由主管稅務機關增加相應的征收品目及征收率,自行開具發票。需要專票的建議先聯系工商部門變更經營范圍,再攜帶代開增值稅專用發票所需資料至主管稅務機關辦稅服務大廳辦理代開專票事宜?!?/span>

  3、湖北國稅局營改增政策執行口徑第四輯

  納稅人發生營業執照的經營范圍以外的業務,可以向工商部門申請變更營業執照范圍,工商部門不予變更營業執照范圍的,納稅人可自行開具發票?!?/span>

  依據上述總局的政策解答和地方國稅局的營改增政策執行口徑,納稅人發生營業執照的經營范圍以外的業務,只要發生真實的應稅業務均可自行開具增值稅發票。但是建議企業先聯系工商部門變更經營范圍,再由主管稅務機關增加相應的征收品目及征收率。

  四、超經營范圍開具發票是否涉嫌虛開發票

  根據《刑法》第205條及最高人民法院1996年發布的《關于適用〈全國人民代表大會常務委員會關于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發票犯罪的決定〉的若干問題的解釋》規定,具有下列行為之一的,屬于“虛開增值稅專用發票”:(1)沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應稅勞務而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具增值稅專用發票;(2)有貨物購銷或者提供或接受了應稅勞務但為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具數量或者金額不實的增值稅專用發票;(3)進行了實際經營活動,但讓他人為自己代開增值稅專用發票??梢?,在認定虛開增值稅專用發票時并不考慮開具發票是否超越企業“經營范圍”或是否超越“發票使用范圍”。企業超越“經營范圍”開具與真實業務相符的發票,主觀上不存在偷逃稅款的目的,客觀上未實施“虛開”的行為且未造成少繳稅款的結果,不能以虛開增值稅專用發票論,不屬于虛開發票。

  五、相關建議

  1、企業臨時發生一些營業執照的經營范圍中沒有的業務,但業務是真實發生的,首先咨詢一下當地稅務局有沒有明確的規定流程,如果沒有,建議可以直接自行開具發票申報納稅。

  2、經常發生的業務應及時到工商管理部門變更營業執照載明的經營范圍,當然這與“超經營范圍”可否開具發票無必然關聯,就算你變更不了也應該按時開票納稅。

但是,企業不能長期超經營范圍進行經營活動,不管稅務怎么規定,經常性業務都應該進行工商登記變更。


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